张晓华[1]2004年在《我国按揭民法规制问题研究》文中提出按揭一词从香港法传入我国大陆，译自英文mortgage，是英美法中一项物的担保制度。在我国，按揭最早出现于市场活跃的商品房消费领域，并已向更多的领域扩展，由于缺乏直接的立法规范，这些按揭现象十分混乱，纠纷不断。我国的立法者试图在现行法框架下对按揭进行规制，法学研究上对此也做了努力。但是，《担保法》所确立的担保物权体系在容纳按揭这一灵活性较强的担保方式时显得力不从心，这使我们不得不考虑以确立新制度的方式对我国的按揭现象进行规制。 本文首先从考察我国的按揭现状出发，寻求按揭的民法规制方式，排除了在现行法框架下对其进行规范的可能性，主张在借鉴的基础上确立我国的按揭制度，并将按揭定性为大陆法系国家的让与担保。接着，对按揭的理论基础进行分析，纠正所有权构成理论和担保权构成理论导致的偏差，以期待权法律地位重新界定按揭人的权利，并以按揭的担保本质和按揭人的期待权法律地位对按揭的法律构成予以解释，为当事人双方的权利义务关系寻求平衡点。最后，在期待权法律构成的基础上对按揭制度的主要问题进行探讨，以确立我国按揭民法规制的立法构建。
吴清旺[2]2004年在《房地产开发中的利益冲突与衡平——以民事权利保障为中心》文中研究指明文章通过对社会普遍关注的房地产开发主体间利益冲突的分析，强调从利益的视角审视房地产开发中的相关法律制度，并循着公平与效率相结合的利益衡平思路完善现行立法，尤其是对弱势主体民事权利保障的制度设计。除导言、结语外，全文共六章，二十余万言。具体概括如下： 第一章是对房地产开发中利益冲突与衡平的理论分析。本章目的在于为房地产开发中不同主体之间利益冲突与衡平的法律分析奠定理论上的基础。 文章认为，社会冲突无处不在，利益的不满足则是冲突的原因。法律调整的利益与权利密切相关，虽然权利不等于利益，但利益乃权利的基本要素，且体现为正当利益。权利的确认和行使引起利益的变动，法律与利益通过权利实现二者的结合。利益的冲突往往体现权利的冲突，并以权利的形式显现出来。利益衡平并非消灭冲突，或利益完全均等，而是追求一种制度范围的秩序，一种最大限度地满足各不相同利益主体需要的利益享有和分配。法学本质上的利益衡平基于利益冲突而存在，并以消解利益冲突为己任。它包括实现衡平的法律努力，以及通过努力而实现的衡平状态。鉴于衡平与法治的天然亲和力，法治当为利益衡平之首选路径。尤其是为弥补形式法治缺憾而兴起的实质法治的探索，更充分地体现利益衡平的理想。 就房地产开发而言，随着我国市场经济的建立，房地产经历了市场化改革，房地产价值日益凸现，房地产业迅速成为国民经济的支柱性产业。围绕房地产开发而产生的利益冲突也随之显现，多元化的市场主体为实现自身的利益最大化而相互博弈，并形成多轴心的利益关系圈，其中以开发商为轴心的利益冲突关系尤为突出。文章结合经济学、信息学等理论对房地产开发中的利益冲突的产生和发展作了多角度地分析。分析表明，房地产利益冲突的原因是错综复杂，但作为利益冲突调节器的法律制度相对滞后或供应不足乃利益失衡的根本原因。为此，围绕各利益主体间的利益冲突探寻具体的衡平机制便成为本文的主旨。 第二章是对开发商与土地所有者之间利益冲突与衡平的探讨。本章围绕我国土地使用权制度展开。文章认为，作为房地产开发第一要素的土地具有不可替代性与稀缺性，而且，土地所有者自主经营无法实现土地价值最大化，不得不交由他人使用，致使土地所有者之间以及所有者与土地使用者之间衍生利益冲突。上述利益冲突不仅是罗马法、日尔曼法土地所有权制度产生的直接理由，也是后世探索形形色色的土地产权制度的原始动因。换言之，各国不同的土地所有制与土地使用制度便是不断寻找所有者与使用者之间利益平衡的写照。绝对的所有权观念使土地所有者的利益得到空前保护，但同时也使土地使用权成为所有权的 ‘奴仆’;重视土地使用价值与所有权社会化思想的兴起，缓和了土地所有权人与土地使用人之间的冲突关系;而土地用益权在“用益至上”理念指导下不仅对抗土地所有权，却反过来使土地所有权成为土地用益权的‘侍女’。建立既体现社会或团体利益又符合个人自由的土地所有与利用观念及土地物权制度成为世人追求的理想与目标。 我国实行土地公有制，曾彻底否定土地上的私人权利，然权利的完全集中并不能为所有权人带来最大利益，这种无效率的产权模式在经济体制改革的推动下逐渐被抛弃，引发了所有权与经营权分离的大讨论，并最终确立了“土地使用权”制度。然在土地使用权定位方面，面对着缺乏国家与私权平等观念的传统，面对着尚无物权法典的民事立法及土地权利行政化的现实，面对着土地所有权主体单一、国家意志干预强烈的权利运行状况，有学者主张土地使用权应定位于他物权中的用益物权;有学者提出将土地使用权定位于用益物权不足以凸现其物权法地位，而主张独立或近似所有权的定位，或定位于英美法的地产权，或定位于与所有权完全平等的占有权。虽然权利定位不同，其制度设计也大相径庭，但均以保护土地使用权人的独立利益、限制国家以特殊所有权人身份任意干涉土地使用权为立足点，以实现使用权人与所有权人—国家之间的利益衡平为共同的目标。 笔者赞同将土地使用权定位于独立平等的用益物权，而不同意土地使用权为所有权、近似所有权、地产权以及占有权的定位。但是，该土地使用权不同于地上权。事实上，用益物权是一种古老而常新的制度，是否能担当维护土地使用人权利的重任，关键在于其制度设计是否结合我国的所有权单一主体的现实，是否根据物权法定原则赋予其充分的权利，尤其是对抗国家干预的任意性以及促进土地有效利用的权利设置。就房地产开发而言，就房地产开发而言，物权法应保证国家作为土地所有权人得到其应有的收益权(如出让金)，以及年限届满后最终利益的归属权，但同时接受土地使用权的限制、遵守出让合同的承诺，不得任意干预开发商的具体开发行为和法定范围内对土地的处分权;物权法保障开发商享有自主开发、经营房地产的权利，在公法限制的范围内(如城市规划等)对土地使用享有独立的利益和自主意志。 第叁章是第二章的延续，均为开发商与土地所有者(国家)之间的利益冲突与衡平的探讨。本章的重点
范丰丽[3]2013年在《我国按揭民法的规制问题探讨》文中进行了进一步梳理按揭是我国日常经济活动中较为常见的一种购房贷款行为,它通过房地产商等原有房产所有人作保,将购房者需要购买的房产产权作为按揭银行的按揭资产来获取贷款以偿还房产需要支付的金额。这种将房产所有权作为按揭资产来获取贷款的形式,虽然没有在房产部门将房产过户给银行,却通过按揭合同约定了银行在相应条件下对房产所有权的拥有。购房者申请提前还贷时,要慎重考虑还款的分期和还款是银行利率浮动趋势,从而使提前还贷计划能够帮助购房者降低放贷成本,我国民法对房地产按揭进行了具有中国特色的解释,并有配套的民法规条对房地产按揭活动的相关活动进行约束,然而在房地产按揭行为实践中依然要谨慎对待。
万华栋[4]2007年在《论商品房预售中买受人的法律风险与对策》文中研究说明商品房预售是指房地产开发企业将正在建设中的商品房预先出售给买受人，并由买受人支付定金或者房价款的行为。自1994年《城市商品房预售管理办法》确立了我国的商品房预售制度以来，商品房预售制度为我国房地产行业的发展起到了积极的促进作用。然而，随着时间的经过，由于商品房预售制度本身的一些瑕疵未得到及时矫正及相关配套规定的缺失和滞后，商品房预售制度的弊端逐渐暴露，也使得其越来越受到人们的争议。2005年8月15日，中国人民银行公布的《2004年中国房地产金融报告》引发了关于我国是否应该取消商品房预售制度的争论。除导言和结论外，本文主要分为四大部分。第一部分是关于是否应取消商品房预售制度的争议及对商品房预售制度的前景分析。作者通过分析，认为商品房预售制度在短期内不会被立即取消，但目前的商品房预售制度存在的种种弊端使买受人购买预售商品房面临很大的法律风险，因而当前的商品房预售制度亟待深层次的改革和完善。第二部分是对买受人在商品房预售中常见的法律风险的分析。作者以商品房预售中的买受人为视角，对其在购买预售商品房过程中可能遇到的如虚假广告、定金陷阱、恶性欺诈、格式条款、不按期交房、商品房的面积差异、质量问题等法律风险进行了分析。第叁部分是对商品房预售中买受人法律风险产生的原因进行探究。在上一部分对法律风险进行分析后，作者开始探究这些法律风险产生的原因，进而得出结论，主要有：商品房预售中买卖双方的信息不对称、商品房预售中买卖双方经济实力的不对称、对开发商的监管不力、对商品房预售款的监管不力和商品房预售登记制度的缺陷等。第四部分是关于买受人防范商品房预售中法律风险的对策。根据对法律风险的成因分析，作者对如何降低和化解这些法律风险提出了相关的对策和解决方案，包括规范商品房预售广告、建立和完善房地产信息披露制度、对商品房预售合同中格式条款予以规制、对商品房交付时风险的规制、加强对商品房预售款的监管以及建立商品房预告登记制度等，以期对买受人防范商品房预售中的法律风险有所帮助。
官欣荣[5]2007年在《商法学研究动态与综述(2006．7—2007．9)》文中提出"一岁一度年会至,恰是橙黄橘绿时"。又到了回顾与检阅商法学研究(2006年7月—2007年9月)之际,时逢新合伙企业法、合作社法、《破产法》等商事法律的实施,赋予了商法学术新的动力和使命,人们在坚持以往固有的研究阵地基础上,又进一步结
官欣荣[6]2007年在《商法学研究动态与综述(2006.7—2007.9)》文中研究指明"一岁一度年会至,恰是橙黄橘绿时"。又到了回顾与检阅商法学研究(2006年7月—2007年9月)之际,时逢新合伙企业法、合作社法、《破产法》等商事法律的实施,赋予了商法学术新的动力和使命,人们在坚持以往固有的研究阵地基础上,又进一步结合崭新的商事立法、司法实践取得了新的收获和进展,探索触角继续深入,新的关注点也在不断增加。兹综述如下:
参考文献：
[1]. 我国按揭民法规制问题研究[D]. 张晓华. 广西大学. 2004
[2]. 房地产开发中的利益冲突与衡平——以民事权利保障为中心[D]. 吴清旺. 西南政法大学. 2004
[3]. 我国按揭民法的规制问题探讨[J]. 范丰丽. 齐齐哈尔大学学报(哲学社会科学版). 2013
[4]. 论商品房预售中买受人的法律风险与对策[D]. 万华栋. 四川大学. 2007
[5]. 商法学研究动态与综述(2006．7—2007．9)[J]. 官欣荣. 中国商法年刊. 2007
[6]. 商法学研究动态与综述(2006.7—2007.9)[C]. 官欣荣. 中国商法年刊（2007）：和谐社会构建中的商法建设. 2007
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