协助决定取代成年监护替代决定——兼论民法典婚姻家庭编监护与协助的增设

论文摘要

承认心智残疾人有民事行为能力的协助决定制度,与传统民法否认心智残疾人的民事行为能力的替代决定制度根本不同。协助决定制度作为21世纪的新制度,广泛应用于两大法系的立法和实践中且获得了积极的效果。我国民间和司法实践也较为丰富。藉民法典编纂之机,监护应作为一章增设在婚姻家庭编草案收养章之后,区分儿童监护和成年监护,成年监护又区分监护和协助。成年监护之监护一节应增设最后监护原则和最小监护原则,明确监护和协助的适用顺序,从而逐步架空完全监护的适用并为其废除做准备;应赋予残疾人诉权以保障本人的程序参与;应增加"尊重本人自我决定"作为监护人执行职务的标准;应新设特定监护措施。协助一节应对民法总则第33条进行规范续造,增设持续性代理协议和医疗预先指示的规定。

论文目录

一、协助决定与成年监护替代决定

（一）协助决定制度与替代决定制度辨析

（二）民法总则之成年监护仍属替代决定制度

二、协助决定制度对成年监护制度的替代

（一）符合联合国《残疾人权利公约》的新范式

（二）监护制度对心智障碍者基本权利和自由的侵害

（三）协助决定能够满足老年人的制度需求

三、全球协助决定立法和实践的转型经历

（一）加、美、澳的法律实践

（二）德、瑞、奥、韩的新范式转型经历

（三）中国心智残疾人和司法实务的协助决定实践

四、民法典婚姻家庭编成年监护的改良及协助的增设

（一）婚姻家庭编增设监护和协助一章的总体设想

（二）婚姻家庭编中成年监护一节的具体设想

1.最后监护原则和最小监护原则

2.对心智残疾人的诉权保障

3.同意权型特定监护的设立

4.尊重本人意愿原则

（三）婚姻家庭编中协助决定制度的具体设想

结语

文章来源

类型: 期刊论文

作者: 李霞

关键词: 成年监护,协助决定,替代决定,行为能力,婚姻家庭编

来源: 法学研究 2019年01期

年度: 2019

分类: 社会科学Ⅰ辑

专业: 民商法

单位: 华东政法大学

基金: 国家社科基金项目“老年人意定监护制度研究”(17BFX211),司法部国家法治与法学理论研究项目“民法典·老龄监护措施替代机制研究”(16SFB2032)的阶段性成果

分类号: D923.9

页码: 100-118

总页数: 19

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协助决定取代成年监护替代决定——兼论民法典婚姻家庭编监护与协助的增设

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